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    JDB电子著作 | JDB电子所合伙人刘东海律师新作：《商标行政诉讼实务》
    发布时间：2022-10-09


    新书推介

    JDB电子律所合伙人刘东海律师新作

    《商标行政诉讼实务》



    作者的话

    2001年之前，与商标争议有关的行政裁决并不接受司法监督，行政裁决一裁终局。2001年《商标法》修改引入了行政诉讼，商标行政裁决开始接受司法监督。截止2021年，已经过了20年的审判实践。根据笔者的观察，前10年法院判决相对保守，更多地遵循了《商标法》条文的原意。后10年经历了从适用的混乱到渐趋成熟的过程。虽然有些问题已经形成共识，但总体而言，商标行政诉讼要想统一裁判标准，仍将是一个漫长的过程。


    笔者2010年开始专注于商标行政诉讼业务领域，对商标法的适用感触颇多，对商标法适用的混乱有时候也颇感无奈。基于此，笔者希望通过梳理20年来商标行政诉讼的裁判历史，对统一裁判标准作出些许的努力。


    《商标法》复杂么？


    笔者进入商标业务领域第三个年头时，觉得《商标法》不过如此。我相信法律同仁也会有同感。当法律同仁们读完这本书时，恐怕就不会再认为《商标法》很简单了。恐怕就会更加深刻地理解本杰明?卡多佐法官所讲的“岁月的流逝并没有让我获得更多的智慧，但至少让我开阔了眼界。原本以为清晰可见的界限如今看来已是晦暗不明；原本以为密不透风的墙，如今再看，没有密闭到滴水不入的地步。”


    事实上，《商标法》条文本身并不复杂，复杂的是对《商标法》的理解以及所进行的解释，是裁判观点的说理。又或者说，复杂的是人心。同一个案件，不同的法官来处理，可能会有不同的结果。同样的情形，参与诉讼的主体不同，或者说强弱不同，结果也可能不同。究其根源，每一个商标问题的纷争，背后都是企业利益的角逐，甚至决定了企业的生死。在生死面前，再凶残的搏斗，都不为过。因此，落实于文字上的法律之争，背后则是企业利益的战争。


    本书共十章，围绕商标行政诉讼的重点法条展开。第一章“我国商标制度概述”，第二章“诚实信用原则”，第三章“商标的显著特征”，第四章“商标禁止注册的绝对条款”，第五章“在先权利条款”，第六章“近似商标”，第七章“在先使用并有一定影响的商标”，第八章“驰名商标”，第九章“注册商标连续3年停止使用撤销制度”，第十章“一事不再理原则”。


    从笔者了解到的情况来看，这应该是第一本系统介绍商标行政诉讼重点、疑难法律问题适用的书。笔者相信，对于商标代理机构的从业人员，对于将商标业务作为专业方向的律师同行，对于大型公司知识产权方面的法务人员，这本书都值得一看。这本书不一定会给读者带来智慧，但一定会开阔读者的眼界和思维。


    01

    《商标行政诉讼实务》

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    作者：刘东海

    律师 | 仲裁员


    北京市JDB电子律师事务所合伙人、律师；包头仲裁委员会、恩施仲裁委员会等仲裁机构仲裁员；北京市律师协会第十届商标法律专业委员会委员；北京市知识产权服务业协会委员；北京市律师协会第十一届合同法专业委员会委员；北大法宝讲堂签约讲师；北大法律信息网签约作者。

     

    2006年开始从事法律工作，2009年取得律师执业证书。自执业以来，一直专注于知识产权领域以及合同法领域的诉讼，在复杂、疑难案件争议解决处理方面积累了丰富的实务经验。致力于做一名专业化、专家学者型律师。

     

    代理的最高人民法院审理的“卡斯特”商标撤销行政诉讼再审案被最高人民法院评为“2011年知识产权保护十大经典案例”。代理的最高人民法院审理的“同庆号”商标侵权及不正当竞争案被中国律师协会评为“2018年知识产权十佳案例”。


    02

    目录展示


    第一章　我国商标制度概述

    第一节　我国商标立法沿革 / 001
    一、《商标法》及其修改 / 001
    二、《商标法实施条例》及其修改 / 004
    三、《商标评审规则》及《商标审查审理指南》 / 006
    四、司法解释及其他司法规范性文件 / 008
    五、商标立法的强行政属性 / 009
    第二节　我国商标管理机构 / 010
    一、商标局 / 011
    二、商标评审委员会 / 012
    三、商标审查协作中心 / 012
    四、国家知识产权局 / 013
    第三节　商标行政诉讼概述 / 014
    一、商标评审案件的类型 / 014
    二、商标行政诉讼的管辖 / 018
    三、商标行政诉讼统计分析 / 018


    第二章　诚实信用原则
    第一节　诚实信用原则的立法沿革 / 023
    一、何谓诚实信用原则 / 023
    二、关于诚实信用原则的相关规定 / 024
    三、商标法中诚实信用原则的引入 / 025
    四、《规范商标申请注册行为若干规定》的合法性探讨 / 026
    第二节　诚实信用原则的适用 / 028
    一、诚实信用原则在商标驳回复审程序中的适用 / 028
    二、诚实信用原则在商标异议程序中的适用 / 029
    三、诚实信用原则在商标无效宣告程序中的适用 / 032
    第三节　适用诚实信用原则的问题及建议 / 033
    一、诚实信用原则适用之困 / 033
    二、适用诚实信用原则的相关建议 / 035


    第三章　商标的显著特征
    第一节　商标显著特征的立法沿革 / 036
    一、什么是商标的显著特征 / 037
    二、关于商标显著特征的相关立法变化 / 037
    三、商标显著特征与便于识别的关系 / 039
    四、商标显著特征与新颖性、独创性的关系 / 039
    五、商标显著特征适用的实践综述 / 040
    第二节　商标显著特征的判断标准 / 041
    一、相关公众的判断 / 041
    二、相关公众认知水平的判断 / 043
    三、通用名称的判断 / 044
    四、“仅直接表示……”的理解 / 048
    五、暗示性标志的判断 / 051
    第三节　通过使用取得显著特征的判断 / 053
    一、普通商标 / 054
    二、立体商标 / 058
    三、声音商标 / 061
    四、颜色组合商标 / 065
    五、单一颜色位置商标 / 068


    第四章　商标禁止注册的绝对条款
    第一节　商标禁止注册绝对条款的立法沿革 / 074
    一、欺骗性商标 / 074
    二、有害于社会主义道德风尚的商标 / 076
    三、有其他不良影响的商标 / 077
    四、欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的商标 / 078
    第二节　“带有欺骗性”的商标的判断 / 084
    一、误认的类型 / 084
    二、依据个案特殊情形对“带有欺骗性”的商标的判断 / 085
    三、“带有欺骗性”的商标的判断存在的问题及建议 / 090
    第三节　“有害于社会主义道德风尚”的商标的判断 / 095
    一、“有害于社会主义道德风尚”的商标的认定趋向严格 / 095
    二、“有害于社会主义道德风尚”的商标的判断标准 / 096
    第四节　“有其他不良影响的”商标的判断 / 099
    一、适用“有其他不良影响的”商标的实践综述 / 099
    二、“其他不良影响”的判断标准 / 100
    三、其他不良影响的常见类型 / 103
    四、其他不良影响判断的问题及建议 / 110
    第五节　欺骗手段或其他不正当手段取得注册商标的判断 / 122
    一、适用“其他不正当手段”的实践综述 / 122
    二、其他不正当手段的典型案件类型 / 123
    三、适用“其他不正当手段”条款的相关问题 / 131


    第五章　在先权利条款
    第一节　在先权利条款的立法沿革 / 148
    一、在先权利的内涵和范围 / 148
    二、在先权利相关规定的立法变化 / 149
    三、关于在先权利的司法解释 / 150
    四、在先权利条款适用的实践综述 / 150
    第二节　字号权 / 151
    一、何谓字号权 / 151
    二、字号权的保护要件 / 152
    三、主张字号权的主体 / 153
    四、跨商品类别保护问题 / 160
    五、对字号简称的保护 / 166
    六、对外国字号的保护 / 168
    七、对老字号的保护 / 171
    第三节　姓名权 / 178
    一、何谓姓名权 / 178
    二、姓名权的保护要件 / 179
    三、姓名权保护的知名度要求 / 183
    四、姓名权保护的商品类别问题 / 185
    五、姓名权保护的其他方式 / 188
    第四节　商品化权 / 189
    一、何谓商品化权 / 189
    二、对不同类型商品化权的保护实践 / 191
    三、商品化权保护的考量因素 / 208
    四、商品化权跨商品类别保护问题 / 210


    第六章　近似商标
    第一节　近似商标相关条款的立法沿革 / 214
    一、近似商标的含义 / 214
    二、近似商标的法律渊源 / 215
    三、近似商标的判断标准及原则 / 215
    四、商标近似、商品类似与混淆可能性的关系 / 217
    五、近似商标条款适用的实践综述 / 219
    第二节　近似商标的判断标准 / 220
    一、影响商标近似判断的因素 / 220
    二、影响商品类似判断的因素 / 233
    三、共存协议对近似判断的影响 / 239


    第七章　在先使用并有一定影响的商标
    第一节　在先使用并有一定影响的一般性规定 / 249
    一、在先使用并有一定影响的法律渊源 / 249
    二、在先使用并有一定影响的实践综述 / 250
    第二节　在先使用并有一定影响的认定 / 250
    一、在先使用并有一定影响的适用要件 / 250
    二、商标使用的主体 / 251
    三、商标使用的地域范围 / 259
    四、商标使用的合法性 / 265


    第八章　驰名商标
    第一节　驰名商标的立法沿革 / 270
    一、驰名商标的含义 / 271
    二、驰名商标的法律渊源 / 272
    三、驰名商标的保护范围 / 273
    四、驰名商标条款适用的实践综述 / 282
    第二节　驰名商标的反淡化保护 / 283
    一、什么是商标淡化 / 283
    二、淡化与混淆的区分 / 283
    三、商标显著性的减弱 / 284
    四、商标声誉的贬损 / 286


    第九章　注册商标连续3年停止使用撤销制度
    第一节　商标使用 / 287
    一、商标使用的定义 / 288
    二、商标使用的体系化理解 / 289
    第二节　注册商标连续3年停止使用撤销制度的立法沿革 / 290
    一、“商标撤三”制度的立法变化 / 290
    二、“商标撤三”制度的现实功能 / 291
    三、“商标撤三”制度中“使用”的认定 / 292
    四、“商标撤三”制度的实践综述 / 292
    第三节　注册商标连续3年停止使用撤销制度的考量因素 / 293
    一、合法性使用 / 293
    二、象征性使用 / 295
    三、高度盖然性与排除合理怀疑 / 297
    四、出口是否构成商标使用 / 298
    五、是否改变商标显著特征 / 302
    六、避免混淆的公共利益考量 / 305


    第十章　一事不再理原则
    第一节　“一事不再理原则”的立法沿革 / 307
    一、何谓“一事不再理原则” / 307
    二、民事、行政诉讼中“一事不再理原则”的法律渊源及意义 / 308
    三、商标行政程序中“一事不再理原则”的法律渊源及核心内涵 / 309
    第二节　认定相同事实的考量因素 / 312
    一、终局裁定的约束力 / 312
    二、对新证据的实质性审查 / 316
    三、对新证据的形式性审查 / 317
    四、适用绝对事由时补充证据的意义 / 318
    第三节　认定相同理由的考量因素 / 320
    一、增加引证商标并作为裁决依据 / 320
    二、增加引证商标但未作为裁决依据 / 325
    三、“增加引证商标”导致的问题 / 327
    第四节　认定“任何人”的考量因素 / 328
    一、对“任何人”的理解 / 328
    二、对“任何人”的宽松把握 / 328
    第五节　“一事不再理原则”适用的问题及建议 / 331
    一、“一事不再理原则”的比较 / 331
    二、“一事不再理原则”的修改建议 / 332




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